2011-2011年司法考试法理学历年真题解析——多项选择题

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52. 下列有关执法与守法区别的说法哪些是不正确的？

　　A.执法的主体不仅包括国家机关，也包括所有的法人；守法的主体不仅包括国家机关，也包括所有的法人和自然人 　　B.行政机关的执法具有主动性，公民的守法具有被动性 　　C.执法是执法主体将法律实施于其他机关、团体或个人的活动，守法是一切机关、团体或个人实施法律的活动 　　D.执法须遵循程序性要求，守法毋须遵循程序性要求 　　答案：ABD 　　解析：A项错在执法的主体仅包括国家行政机关，即执法机关，而不包括所有的法人；B项错在公民的守法既包括积极的守法也包括消极的守法。C项是正确的表述；D项错在积极的守法也要遵循程序性要求。守法就是遵守法律所规定的行为规范，将抽象的行为模式转化为在具体的法律关系中行使权利、履行义务的行为，这是守法的实质要求。有一点必须注意，那就是行使权利并不意味着为所欲为。 　　53. 下列表述哪些可以成立？ 　　A.司机白某在驾车途中因突发心脏病，把车停在了标有“此处禁止停车，违者罚款100 元”处，但白某最终没有受到处罚。此为运用辩证推理的结果 　　B.在法的适用中，需要对“父母有抚养教育子女的义务，子女有赡养扶助父母的义务”这一规定进行限制解释 　　C.林某因他杀死亡，其与妻子的婚姻法律关系因此而终结。引起该婚姻关系终结的死亡事件属于法律事件 　　D.已加入甲国国籍的原福建人沈某在乙国印制人民币假的钱20万元，其行为是否适用中国法律，属于法的空间效力问题 　　答案：ABC 　　解析：A项，辩证推理，即侧重对法律规定和案件事实的实质内容进行价值评价或者在相互冲突的利益间进行选择的推理。它的特点在于：不能以一个从前提到结论的单一连锁链的思维过程和证明模式得出结论。据此，A项表述正确；B项，限制解释是指在法律条文的字面涵义显然比立法原意为广时，做出比字面涵义为窄的解释。该规定的立法原意为“父母有抚养教育未成年子女的义务，成年子女有赡养扶助父母的义务”，显然，该条文规定的字面涵义要比立法原意宽，在适用中应作限制解释；C项，依是否以人们的意志为转移作标准，可以将法律事实大体上分为两类，即法律事件和法律行为。法律事件是法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系形成、变更或消灭的客观事实。法律事件又分成社会事件和自然事件两种。法律行为可以作为法律事实而存在，能够引起法律关系形成、变更和消灭。该选项中婚姻法律关系的终结与当事人的意志无关，因此林某死亡属法律事件；D项错在其行为是否适用中国法律属于法对人的效力，而不是空间效力问题。 　　（20xx年） 　　51.下列有关成文法和不成文法的表述，哪些不正确？ 　　A.不成文法大多为习惯法 　　B.判例法尽管以文字表述，但不能视为成文法 　　C.不成文法从来就不构成国家的正式法源 　　D.中国是实行成文法的国家，没有不成文法 　　答案：CD 　　解析：成文法与不成文法的区分在于创制方式和表现形式。不成文法，是指由国家认可其法律效力，但又不具有成文（条文）形式的法，一般指习惯法，也包括判例法。因此，选项A、B正确。习惯法部判例法可以成为国家的正式渊源，比如判例法在英美法系国家就属于正式渊源，而且是其主要渊源。据此，选项C错误。当代中国法的主要渊源是成文法，但也存在习惯法，在香港特区存在判例法。据此，选项D错误。 　　52.下列有关法律后果、法律责任、法律制裁和法律条文等问题的表述，哪些可以成立？ 　　A.任何法律责任的设定都必定是正义的实现 　　B.法律后果不一定是法律制裁 　　C.承担法律责任即意味着接受法律制裁 　　D.不是每个法律条文都有法律责任的规定 　　答案：BD 　　解析：法的价值包括自由、正义、秩序和利益等。正义是法的价值之一，而非唯一价值。因此，法律责任的设定未必是正义的实现。另外，法律责任的设定是实然，而实现正义是应然，实然与应然间总会存在不一致。据此，选项A错误。 　　法律后果包括肯定的法律后果和否定的法律后果（即法律责任），法律制裁是被动承担法律责任的一种方式，因此选项B正确。 　　承担法律责任，可以主动承担，也可以被动承担，而法律制裁是被动承担法律责任的一种方式。据此，选项C错误。 　　法律条文与法律规则不是一一对应的关系。法律规则由假定条件、行为模式和法律后果三个要素组成。法律条文可能只表述假定条件，或只表述行为模式，或只表述肯定的法律后果，当然也可能只表述否定的法律后果，即法律责任。据此，选项D正确。 　　53. 下列有关法律作用、法律观念等问题的表述哪些是正确的？ 　　A.“法典是人民自由的圣经”，这说明法律是自由的保障 　　B.“恶法亦法”观点强调法律的权威来自于法律自身，与法律之外的因素无关 　　C.“徒法不足以自行”，因此法律不是万能的 　　D.“有治人，无治法”，反映了中国古代“以法治国”的法治观 　　答案：ABC 　　解析：选项AC明显正确，不赘述。“恶法亦法”观点，认为违反道德的法也是真正意义上的法，据此，选项B正确。“有治人，无治法”，强调治理国家靠人，而不能靠法，反映的是人治观，而非法治观。据此，选项D错误。 　　54.下列有关法源的说法哪些不正确？ 　　A.大陆法系的主要法源是制定法 　　B.英美法系的法源中没有成文宪法 　　C.不同国家的法源之间不能进行移植 　　D.在法律适用过程中，一般先适用正式法源，然后适用非正式法源 　　答案：BC 　　解析：大陆法系的主要法源是制定法，英美法系的主要渊源是判例法。选项A正确。英国没有成文宪法，而美国有成文宪法，因此选项B错误。法律移植，是指一国对同时代的其他国家、地区或民族法律的借鉴和吸收，据此，选项C错误。选项D明显正确，不赘述。 　　55.下列有关法对人的效力的表述哪些是正确的？ 　　A.各国法律对作为人权主体的人和作为公民权主体的人在效力规定上是相同的 　　B.法律在对人的效力上采取“保护主义”原则 ， 主要是为了保障外国人和无国籍人的人权 　　C.中国法律中有关于“保护主义”原则的规定 　　D.法律对在不同空间活动的人所规定的效力有一定差异 　　答案：CD 　　解析：对作为人权主体的人包括个人和集体，即自然人（包括公民、外国人和无国籍人）、法人或者其他组织，而作为公民权主体的人仅是公民。以刑法为例，对本国公民的效力与对外国人、无国籍人的效力是不同的。据此，选项A错误。 　　法律在对人的效力上采取“保护主义”原则，主要是为了保障本国和本国公民的利益。据此，选项B错误。 　　中国法律，如刑法第8条，有关于“保护主义”原则的规定。据此，选项C正确。 　　以刑法为例，刑法对中国领域内的外国人、无国籍人的效力（地域管辖）和对中国领域外的外国人、无国籍人的效力（保护管辖或普遍管辖）是不同的。据此，选项D正确。 　　56.《中华人民共和国民法通则》第7条规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”对这条规定，下列哪些理解不正确？ 　　A.这一条的内容是法律规则 　　B.一切民事案件均可以优先适用这一条文 　　C.这一条的内容所反映的是正义的价值 　　D.在处理民事案件时可以采取“个案平衡原则”适用这一条文 　　答案：ABC 　　解析：法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。《民法通则》第7条没有规定具体的权利、义务或法律后果。据此，选项A错误。 　　该条规定的是禁止权利滥用原则。该原则体现的是秩序价值，而非正义价值。据此，选项C错误。秩序的位阶低于自由、正义等法价值，而民法通则同时规定了自愿、公平、诚实信用等原则（体现自由、正义价值），因此选项B错误。 　　该条表明，应当正确处理个人利益、社会利益和国家利益，而处理该利益关系当然可以采取“个案平衡原则”。

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