2016国家司法考试三卷全真模拟试题(2)答案

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　　26. [答案]D
　　[考点]股份有限公司发起设立发起人的认股数额
　　[解析] 本题注意两点：一是股份有限公司的最低注册资本额是1000万元;二是发起设立与募集设立对发起人认股数额的区别。所谓发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份，不向发起人之外的任何人募集而设立公司，其核心特征是发起人认购全部股份;所谓募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。本题中的5家发起人共同组建股份有限公司，采用发起设立，自然应当认购公司的全部股份，而要设立股份有限公司至少要注册资本1000万元，所以发起人至少要出资1000万元，D为正确答案。
　　27.[答案]C
　　[考点]公司的名称、章程、住所和经营范围
　　[解析]根据《公司法》第9条?第11条规定：有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司字样;股份有限公司，必须在公司名称中标明股份有限公司字样。公司以其主要办事机构所在地为住所。公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。显然AB两项错误而C项正确。另根据《合同法》第50条规定，可知虽然该公司超出了经营范围从事电脑配件销售，但该合同并不因此无效。D项也错误。
　　28.[答案]D
　　[考点]董事的任职资格限制
　　[解析]依据《公司法》、《证券法》及相关法律法规规章的规定，独立董事首先要具备董事的任职条件。A项违反了国家公务员不得兼任公司董事的规定，B项违反了证券公司董事不得在其他证券公司中兼任职务的规定，C项不符合《公司法》第57条第(五)项规定的条件，D项符合题意，为正确答案。
　　29.[答案]A
　　[考点]国有独资公司
　　[解析]根据《公司法》第65条规定，可知国有独资公司的章程由国家授权投资的机构或者国家授权的部门制定。A项不符合法律规定，BCD三项与法条完全吻合。
　　30.[答案]B
　　[考点]公积金转为资本
　　[解析]根据《公司法》第179条规定，可知法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的25%，而任意公积金则不受这个限制，法定公益金法律专门规定用于职工的集体福利，显然不能转为资本。故此，本题的正确答案为B。
　　31.[答案]D
　　[考点]清算组
　　[解析]破产清算程序实质上是为了保护普通债权人的平等受偿权，是债权平等原则的体现，参见《企业破产法》第24条、26条及35条的规定可知，A项违反了这一原则，B项不符合破产清偿顺序。企业被宣告破产后即进入破产清算程序，此时企业的行为能力仅限于破产清算范围，不能再进行新的经营活动，因此C项错误，D项正确。
　　32.[答案]D
　　[考点]票据的无因性、票据的取得
　　[解析]所谓票据行为的无因性，是指票据行为成立后，其实质关系即使因为存在缺陷而无效，但是票据行为的效力不因此而受到影响。本案中，即使甲、乙公司违反规定拆借资金的行为无效，但这并不影响出票行为的效力，因此该银行汇票是有效的，A项错误。乙的背书行为有效，丁享有该票据权利，B项错误。《票据法》第11条规定了可以因税收、赠与、继承无对价取得票据，因此，C项错误。故D项正确。
　　33.[答案]D
　　[考点]共同海损、单独海损
　　[解析]依据《海商法》第193条、194条的规定：“共同海损，是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。无论在航程中或者在航程结束后发生的船舶或者货物因迟延所造成的损失，包括船期损失和行市损失以及其他间接损失，均不得列入共同海损。”“船舶因发生意外、牺牲或者其他特殊情况而损坏时，为了安全完成本航程，驶入避难港口、避难地点或者驶回装货港口、装货地点进行必要的修理，在该港口或者地点额外停留期间所支付的港口费，船员工资、给养，船舶所消耗的燃料、物料，为修理而卸载、贮存、重装或者搬移船上货物、燃料、物料以及其他财产所造成的损失、支付的费用，应当列入共同海损。船舶因意外事故需要修理在修理期间花费的港口费等必要费用应当列入共同海损。”可知，答案为D。
　　34.[答案]C
　　[考点]重复保险的处理
　　[解析]本题的情况属于重复保险，所谓重复保险是指投保人对同一保险标的、同一保险利益、同一保险事故分别向二个以上保险人订立保险合同的保险。根据《保险法》第41条规定，重复保险的保险金额总和超过保险价值的，各保险人的赔偿金额的总和不得超过保险价值。除合同另有约定外，各保险人按照其保险金额与保险金额总和的比例承担赔偿责任。故本题应选C。 民事诉讼法(35---50题)
　　35.【答案】A
　　【考点】最高人民法院有关司法解释中关于当事人举证责任承担的有关规定
　　【解析】本题考查特殊侵权案件举证责任的分配，具有较大的难度。《民事证据规定》第4条第4项规定：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任。”据此，在该特殊侵权案件中，所有人或者管理人只对其无过错承担举证责任;而受害人应当对损害事实以及损害事实和损害行为之间的因果关系承担举证责 任。本案中争议的事实是乙受到的损害事实与花盆坠落之间是否有因果关系，所以应当由受害人甲承担举证责任，正确答案是A。若乙否认自己有过错，则乙应当对此承担证明责任。
　　36.【答案】A
　　【考点】司法解释对举证时限的规定
　　【解析】《民事证据规定》第33条规定：“人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。”“举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。”“由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。”
　　37.【答案】B
　　【考点】执行管辖
　　【解析】该题直接考查赋予执行效力的公证债权文书的执行管辖。依据《执行若干规定》第10条第1款的规定：“仲裁机构作出的国内仲裁裁决、公证机关依法赋予强制执行力的公证债权文书，由被执行人住所地或被执行财产所在地人民法院执行。”故B是正确的。注意，该款已经修改了《民诉意见》第256条第2款的规定。
　　38.【答案】A
　　【考点】诉的分类
　　【解析】给付之诉，是指原告请求法院判令被告向其履行特定给付义务的诉讼。在给付之诉中，原告要求被告履行的给付义务既包括给付一定数额的货币或财产，也包括为或不为某种特定的行为，所以A为正确答案。
　　39.【答案】A
　　【考点】最高人民法院关于特殊地域管辖的相关司法解释
　　【解析】最高人民法院《关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定
　　购销合同履行地问题的规定》对确定购销合同履行地问题作了以下规定：
　　一、当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。
　　当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地点为合同履行地。
　　合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。
　　二、当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但在实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确定合履行地。当事人未以上述方式变更原约定，或者变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地。
　　三、当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖。
　　本题中看不出当事人对履行地作出了约定，所以不依履行地确定管辖，只依被告住所地确定管辖，故正确答案为A。
　　40.【答案】C
　　【考点】当事人适格的标准
　　【解析】本题考查非民事实体权利主体成为民事诉讼当事人的情形。财产代管人为保护他人利益而进行诉讼，案件审理结果虽与其无直接的利害关系，但却有法律上的利害关系，仍可以成为民事诉讼当事人。法条依据是《民法通则适用意见》第32条：“失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼的，人民法院应当将代管人列为被告。”“失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提起诉讼。”：

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