2016国家司法考试三卷全真模拟试题(2)答案

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　　12. 【答案】B
　　【考点】主合同变更与保证责任
　　【解析】《担保法》第24条：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”如按照该条，则答案为A。但是，《担保法解释》第30条对上条进行了变更：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。”实务中应当按照《担保法解释》第30条来处理，即B正确。
　　13. 【答案】A
　　【考点】技术合同、合作发明
　　【解析】《合同法》第340条规定：“合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。” 第342条规定：“技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。技术转让合同应当采用书面形式。”因此，A正确。提请注意的是，合作发明的处分与着作权法中合作作品的处分相反。
　　14. 【答案】C
　　【考点】着作权合理使用
　　【解析】《着作权法》第22条规定的合理使用仅限于将中国人的汉文作品翻译成少数民族文字在国内出版发行，这对于外国人不适用。但是，将已经发表的作品改为盲文发表的，没有任何限制，因此AB行为侵犯了马克的翻译权，C是合理使用。D项侵犯了马克的信息网络传输权。
　　15. 【答案】C
　　【考点】侵犯权商标的处理
　　【解析】商标的注册和使用不得侵犯他人在先存在的合法权利，否则该合法权利人可以主张侵权责任、要求撤销商标。当然，也可以许可使用，但要求赔偿损失、支付报酬。ABD正确。C错误，因为修订后的知识产权法接受了WTO司法最终解决原则，一切知识产权行政处理都可以提起诉讼。
　　16. 【答案】A
　　【考点】抵押物转让的限制
　　【解析】《担保法》第49条规定：“抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。转让抵押物的价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保;抵押人不提供的，不得转让抵押物。抵押人转让抵押物所得的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的部分，归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”因此A正确。
　　17. 【答案】C
　　【考点】代位继承与转继承
　　【解析】本案中，田某死后，其三子一女原则上都是遗产的第一顺序继承人。因此，选项A、B符合条件;长子先于田某病故，其子女可代位继承田某的遗产，D正确;小儿子虽是第一顺序继承人，但在继承开始后，遗产分割之前死亡，其继承的财产发生转继承，其女儿和其他第一顺序继承人都可以继承其遗产，但他们都不再是田某的第一顺序继承人，故C选项错误。这是转继承和代位继承的质的区别。
　　18.【答案】B
　　【考点】高危险作业致人侵权的民事责任
　　【解析】《民法通则》第123条规定：“从事高空 、高压 、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任;如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。”《人身损害赔偿解释》第2条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。” 因此，高度危险作业致人损害的民事责任采取无过错归责，免责事由只有受害人故意和不可抗力两种。提请注意的是：根据该第2条，对于一切特殊人身侵权责任，受害人有重大过失才可以减轻侵权人的责任，一般过失不能减轻。本题中监护人的一般过失不能成为免责事由。B正确。
　　19. 【答案】C
　　【考点】雇员故意侵权的民事责任
　　【解析】《人身损害赔偿解释》第9条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。”C正确。
　　商法(20---34题)
　　20. [答案]C
　　[考点]个人独资企业投资人对企业的责任期限
　　[解析]《个人独资企业》第28条规定：个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。该5年属于除斥期间。故答案为C。： www.duoxue8.com的

　　21.[答案]C
　　[考点]汇票背书的限制
　　[解析]根据《票据法》第34条规定：“背书人在汇票上记载‘不得转让’字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。”因此，原背书人在汇票上记载“不得转让”字样的，票据权利并不会因此而不得转让(只有出票人才拥有这样的权利)，其效果是，除其后手之外，原背书人对后手的被背书人不承担票据责任。所以本题应选C。另根据《票据法》第35条规定：“背书记载“委托收款”字样的，被背书人有权代背书人行使被委托的汇票权利。但是，被背书人不得再 以背书转让汇票权利。汇票可以设定质押;质押时应当以背书记载“质押”字样。被背书人依法实现其质权时，可以行使汇票权利。”可知，原背书人在汇票上记载“不得转让”后，被背书人依然可以进行“委托背书”与“设质背书”，D项不正确。
　　22[答案]D
　　[考点]财产保险的代位求偿权
　　[解析]《保险法》第46条规定：“保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿的权利的，该行为无效。”本题中，陈某与房东达成协议：房东免收陈某2个月房租1300元，陈某不再要求房东赔偿修车费，相当于陈某放弃对第三者的请求赔偿的权利，在这种情况下，依法保险公司不再承担赔偿保险金的责任。故答案为D。
　　23.[答案]D
　　[考点] 外资企业的财产监管机关
　　[解析]对于外资企业，国家监管的对象是其注册资本的变化和对财产的处分，监管机关是原审批机关和工商行政管理机关，监管方式是前者审批、后者备案。具体的法律依据是《外资企业法实施此则》第23条：“外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准并向工商行政管理机关备案。”由此可见，正确答案为D。
　　24.[答案]B
　　[考点]人身保险的除外责任、被保险人故意犯罪的处理
　　[解析] 人身保险的除外责任主要规定在《保险法》的第65条至67条，主要来源于被保险人的非正常死亡或受伤，而造成其非正常死亡或受伤的原因主要有以下几种类型。1.投保人或受益人故意实施的行为(第65条)。2.被保险人自杀的行为(第66条)。3.被保险人因故意犯罪而导致的结果，这又可能来源于a其自身的行为(如盗割电缆时被电死);b他人的行为(如q奸时遇到被害人的反抗或他人的见义勇为等，被正当防卫的行为致死);c被司法机关处死(第67条)。联系本题可以发现，本题所述案情属于第三种情形。
　　故意犯罪型人身保险的除外责任的责任内容可以做以下的划分。1.投保人缴费不足两年的??保险人无给付保险金的义务，也不退还保险单的现金价值;2.投保人缴费两年及两年以上的??保险人仅仅退还保险金的现金价值，也是没有给付保险金的义务。由此，可以选出B为正确答案。
　　25.[答案]D
　　[考点] 公司转投资对象的限制
　　[解析]资本既是公司本身生存的基石，又是其对外承担责任的基础。为了维持公司本身的稳定性，同时降低交易风险，各国一般都立法对公司对外投资施加限制，禁止公司成为其他组织的无限股东或合伙人，即禁止公司承担无限责任。我国也是这样。根据《公司法》第12条规定，公司的投资对象只能是有限责任公司或股份有限公司。

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