2016国家司法考试二卷全真模拟试题(3)答案

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　　28. C本题考查的是刑事诉讼中的侦查的概念。《刑事诉讼法》第82条第(一)项规定：“‘侦查’是指公安机关、人民检察院在办理案件过程中，依照法律进行的专门调查工作和有关的强制性措施。”据此，本题正确答案为C。应当注意的是：“强制性措施”不同于“强制措施”，前者是指侦查机关或部门为保障专门工作的顺利进行、排除各种障碍所进行的法定强制措施和有关的强制手段、方法;而强制措施专指《刑事诉讼法》第六章规定的五种强制措施：拘传、取保候审、监视居住、拘留和逮捕。

　　29. C本题考查的是人民检察院对执行程序的监督。《刑事诉讼法》第222条规定，人民检察院有权对刑罚的执行情况进行监督。人民法院对于人民检察院提出的意见书应当重新组成合议庭进行审理。

　　30. B本题考查的是刑事诉讼当事人的概念。根据我国《刑事诉讼法》第82条第2款的规定，“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。本案中，马某是这起故意伤害案的犯罪嫌疑人，可能受到起诉，并可能被判处刑罚;张某是这起故意伤害案的被害人，可以要求对马某追究刑事责任，也可以就自己所受的损失请求赔偿。可见，马某与张某都是与本案的案件事实和诉讼结果有利害关系的人，是本案的当事人。当事人不要求是成年人，马某和张某未成年不影响其成为当事人。故本题正确答案为B。

　　31. B根据《刑事诉讼法》第141条的规定，人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清，证据确实、充分，依法应当追究刑事责任的，应当作出起诉决定。

　　32. A本题考查的是对违反法庭秩序的处罚。可参见《刑事诉讼法》第161条的规定。需注意的是，应给予罚款的最高限额不得超过1000元。

　　33. B《刑诉解释》第265条规定，在第二审程序中，自诉案件的当事人提出反诉的，第二审人民法院应当告知其另行起诉。

　　34. C本题考查的是执行机关发现判决有错误或者罪犯提出申诉的处理。《刑事诉讼法》第223条规定：“监狱和其他执行机关在刑罚执行中，如果认为判决有错误或者罪犯提出申诉，应当转请人民检察院或者原判人民法院处理。”据此，本题正确答案为C。

　　35. A本题考查的是刑事诉讼证据收集中的证据保全的概念和方法。证据保全是和证据收集密切相关的一项主要工作，从一般意义上讲，证据保全是指司法机关在刑事诉讼过程中，为了保持证据的真实性和完整性，对已经收集到的证据材料，通过法定的保全方法使其稳定化、固定化。这里，当事人收集、保全证据的行为不属于严格意义上的证据保全。

　　36. A经犯罪嫌疑人、被告人、法定代理人、被告人委托的律师和其他辩护人提出，发现对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施不当，人民法院、人民检察院和公安机关对不应当采取强制措施的应及时撤销，对虽应采取强制措施但具体种类使用不当的应及时予以变更，改用适当的强制措施。

　　37. C所谓刑事诉讼法基本原则，是指刑事诉讼法规定的指导公安机关、人民检察院、人民法院进行刑事诉讼和诉讼参与人参加刑事诉讼的基本原则，基本原则是规范和调整整个刑事诉讼活动的原则。《刑事诉讼法》第5条规定：“人民法院依照法律规定独立行使审判权，人民检察院依照法律规定独立行使检察权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。”第3条第2款规定：“人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼，必须严格遵守本法和其他法律的有关规定。”第12条规定：“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。”由此可见，选项ABD都是我国刑事诉讼法的基本原则，而两审终审制是我国刑事诉讼法规定的一项审级制度。

　　38. A《人民检察院刑事诉讼规则》第6条规定：“在刑事诉讼中，最高人民检察院领导地方各级人民检察院和专门人民检察院的工作，上级人民检察院领导下级人民检察院的工作。检察长统一领导检察院的工作。”第7条规定：“在刑事诉讼中，上级人民检察院对下级人民检察院作出的决定，有权予以撤销或者变更;发现下级人民检察院已办结的案件有错误的，有权指令下级人民检察院纠正。下级人民检察院对上级人民检察院的决定应当执行，如果认为有错误的，应当在执行的同时向上级人民检察院报告。”

　　39. B本题主要考查行政许可行为的认定。《行政许可法》第2条规定：“本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。”据此，可选出答案B。A项属于登记行为;C项属于行政机关基于行政隶属关系的内部审批行为;D项属于专利强制许可行为，不是依当事人的申请作出的，因此ACD均不应选。

　　40. C本题考查的是实施行政许可的“特别程序”，A、B项参见《行政许可法》第53条规定，是正确的;根据第55条规定，行政机关应当自受理申请之日起5日内指派两人以上检疫人员进行检疫，故C项错误，D项正确。所以本题选C。

　　41. C根据《行政处罚法》第9、10条的规定，法律和行政法规可以设定责令停产停业的行政处罚。

　　42. C本题立法权限。

　　43. D根据《行政复议法》第12条的规定，对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。

　　44. D除法律、法规、规章外的其他规范性文件都不得对行政处罚加以创设。据此，行政机关制定的除行政法规和规章以外的其他规范性文件没有行政处罚设定权。

　　45. B《行诉解释》第67条第2款规定，当事人对原审法院认定的事实有争议的，或者第二审法院认为原审法院认定事实不清楚的，第二审法院应当开庭审理。所以应选B。

　　46. A《行政诉讼法》第42条规定：“人民法院接到起诉状，经审查，应当在七日内立

　　案或者作出裁定不予受理。原告对裁定不服的，可以提起上诉。”

　　47. A《行诉解释》第20条规定：“行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以组建该机构的行政机关为被告。行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以该行政机关为被告。法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织，超出法定授权范围实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或者组织为被告。”

　　48. D根据《突发公共卫生事件应急条例》第10、19条的规定，全国突发事件应急预案应报送国务院批准而不是备案;省级突发事件应急预案应当由省级政府制定;省级政府接到报告后应当向国务院卫生行政部门报告。所以只有D项正确。

　　49. D《行诉解释》第47条规定：“当事人申请回避，应当说明理由，在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的，应当在法庭辩论终结前提出。被申请回避的人员，在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。对当事人提出的回避申请，人民法院应当在3日内以口头或者书面形式作出决定。申请人对驳回回避申请决定不服的，可以向作出决定的人民法院申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员不停止参与本案的工作。对申请人的复议申请，人民法院应当在3日内作出复议决定，并通知复议申请人。”

　　50. C本题考查的是“行政处罚的种类”。A项人身自由罚是在一定期限内对违法公民的人身自由权力进行限制或剥夺的行政处罚种类，如行政拘留;B项财产罚是指剥夺违法行为人一定数量的财产或课以一定财产给付义务的处罚种类，如罚款;D项申诫罚是指对违法行为人的名誉或声誉等施加负面影响，使其精神利益受到一定程度损害的处罚种类，如警告;C项能力罚又称资格罚，是指限制和剥夺违法行为人某种行为或资格的行政处罚种类，比如本案中的吊销营业执照。 www.duoxue8.com的 　二、 多项选择题

　　51.　BCDA不符合任何减刑条件。

　　52.　AB

　　(1)非法经营同类营业罪的主体是特殊主体，只能是国有公司、企业的董事、经理。

　　(2)非法经营同类营业罪侵犯的客体复杂客体，包括国家对国有公司、企业的管理秩序和国家的经济利益。

　　(3)非法经营同类营业罪在主观方面表现为故意，而且是直接故意。目的是非法牟利。

　　(4)非法经营同类营业罪在客观方面表现为利用职务上的便利，实施以下行为之一，并获得数额巨大的非法利益;

　　①自己经营与其所任职公司、企业同类的营业。

　　②为他人经营其所任职公司、企业同类的营业。国有企业、企业的董事、经理构成本罪须是违反竞业禁止所获得非法利益，数额巨大，否则，不构成本罪。

　　综上所述，AB两项应选。CD两项不选的原因在于：CD两项表述中的私企老板丁、国有企业技术主管人员戊均不符合非法经营同类营业罪的主体要求。

　　53. ABD根据我国《刑法》第2条的规定，中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。

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