2016国家司法考试三卷全真模拟试题(4)答案

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　　第69条规定：“当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”

　　由此可知，在该案中，大城公司有权不按合同约定交货，除非小龙公司提供了相应的担保。故A项为正确答案。

　　14. B本题考查的是标的物风险的承担。《合同法》第144条规定：出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物的合同，除当事人另有约定的除外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。依此，合同成立之时起，标的物所有权归于乙，乙承担风险，因而其不能向甲请求赔偿;但是丙作为承运人有过错应当对乙承担责任。

　　15. D参见《合同法》第426条，居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。

　　16. A本题考查的是建筑工程合同，《合同法》第272条第3款规定：禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。所以本题中天龙公司将工程主体再分包是违法的。

　　第286条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。所以选项C正确。而选项B、D根据合同一般理论即可得出结论。

　　17. C本题考查留置权优先于抵押权的处理原则。《担保法解释》第79条规定：“同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。”因此，修理厂享有的合法的留置权优先于李某的抵押权，在修理厂行使了留置权后，李某的抵押债权才能得到优先受偿。

　　18. A《婚姻法解释(一)》第5条：“未按婚姻法第八条规定进行结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待：

　　(一)1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理。

　　(二)1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记;未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。”由此，本题中属于同居关系，而不是婚姻关系。

　　《婚姻法解释(二)》第1条规定：“当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院不予受理。但当事人请求解除的同居，属于婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的‘有配偶者与他人同居’的，人民法院应当受理并依法予以解除。”

　　当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。”由此，A项正确。

　　《婚姻法》第25条：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。

　　不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。”故D项错误。

　　由于不存在婚姻关系，所以BC项都是错误的。

　　19. B《继承法》第25条规定：“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。”

　　20. C本题考查的是商标注册异议及核准《商标法》第34条规定：当事人在法定期限内对商标局作出的裁定不申请复审或者对商标评审委员会作出的裁定不向人民法院起诉的，裁定生效。

　　经裁定异议不能成立的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告;经裁定异议成立的，不予核准注册。

　　经裁定异议不能成立而核准注册的，商标注册申请人取得商标专用权的时间自初审公告3个月期满之日起计算。

　　21. B本题考查商标侵权。《商标法》第52条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：

　　(一) 未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的;

　　(二)销售侵犯注册商标专用权的商品的;

　　(三)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的;

　　(四)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;

　　(五)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。”

　　认定是否侵犯其注册商标权的关键在于其是否已经作出某种符合以上列举事项的行为。①项因为合同都没有成立，不能成立使用、销售等情形;②项也没有构成实际的销售，也没有在商品上使用;③④项已经构成未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。故选项B正确。

　　22. B本题考查的是外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的代理。《专利法》第19条规定：“在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利和办理其他专利事务的，应当委托国务院专利行政部门指定的专利代理机构办理。

　　中国单位或者个人在国内申请专利和受理其他专利事务的，可以委托专利代理机构办理。

　　专利代理机构应当遵守法律、行政法规，按照被代理人的委托办理专利申请或者其他专利事务;对被代理人发明创造的内容，除专利申请已经公布或者公告的以外，负有保密责任。专利代理机构的具体管理办法由国务院规定。”依此可以确定只有B项为正确答案。

　　23. C本题考查股票暂停上市。《公司法》第157条规定：“上市公司有下列情形之一的，由国务院证券管理部门决定暂停其股票上市：(一)公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件……”第152条规定：“股份有限公司申请其股票上市必须符合下列条件：……(二)公司股本总额不少于人民币五千万元……(四)持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于一千人，向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上;公司股本总额超过人民币四亿元的，其向社会公开发行股份的比例为百分之十五以上……”据此可以判断C项是正确答案，而ABD项均符合上市条件。

　　24. C本题考查的是汇票的背书。《票据法》第34条规定：背书人在汇票上记载‘不得转让’字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。依此，C项是正确的答案。需要明确，付款责任本身就不是背书人的责任。

　　25. B本题考查的是公司的分公司的登记机关的问题。《公司法》对此并无明文规定，仅规定了无论是有限责任公司或股份有限公司设立分公司，都应向“公司登记机关”登记注册，没有具体注明登记机关的级别，但根据1994年6月出台的《公司登记管理条例》，分公司应当到市、县一级登记机关进行登记，故本题的答案为B。26. C本题考查股份有限公司的设立。《公司法》第75条规定：“设立股份有限公司，应当有5人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。

　　国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人，但应当采取募集设立方式。”

　　第78条规定：“股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

　　股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元。股份有限公司注册资本最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。”

　　第80条规定：“发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份。不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。

　　发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的20%。”

　　选项C的错误在于国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人，但应当采取募集设立方式，其他选项均符合上述条文的规定。

　　27. B根据《公司法》第161条规定，发行公司债券，股份有限公司的净资产额不低于人民币3千万元，有限责任公司的净资产额不低于人民币6千万元。故A项错误。

　　第162条规定，凡有下列情形之一的，不得再次发行公司债券：

　　(1)前一次发行的公司债券尚未募足的;

　　(2)对已发行的公司债券或者债务有违约或者延迟支付本息的事实，且仍处于继续状态的。依本条第2项，D项错误。

　　第172条规定：上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。

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